第一讲：刑法论

一、刑法解释

(一)扩大解释与类推解释的区分

1. 区分标准: 扩大解释得出的结论，在用语可能的含义范围内（词语文义的“射程”之内）；类推解释得出的结论，在用语可能的含义范围外（词语文义的“射程”之外）。简单讲：扩大解释，就是扯得还行；类推解释，就是扯得太远。

   • 类推解释
   • 扩大解释
   • 平义解释
   • 缩小解释

2. 总结易考情形:

(1) 将遗弃罪中的“负有扶养义务”的人解释为既包括家庭成员，也包括负有扶养义务的其他人，属于扩大解释。

(2) 将重婚罪中的“结婚”解释为包含事实婚姻，属于扩大解释；将破坏军婚罪中的“同居”解释为包含通奸，属于类推解释。

(3) 将侵犯通信自由罪中的“信件”解释为包含电子邮件，属于扩大解释。

(4) 将组织卖淫罪中的“卖淫”解释为包含男性向不特定女性提供性服务、同性之间卖淫，属于扩大解释。

(5) 将传播性病罪中的“性病”解释为包括艾滋病，属于扩大解释。这是司法解释的规定。

(6) 将传播淫秽物品罪中的“淫秽物品”解释为包括“在网上直播淫秽表演”，属于扩大解释。这是司法解释的规定。

(二)体系解释

1. “同一用语的含义相对化”。体系解释并不意味着同一用语在不同条文中需要保持同一含义。相反，同一用语在不同语境（不同条文、不同部门法）中可以保持不同含义。

例 1

（2019年试题），传播淫秽物品牟利罪与传播性病罪，二者中的“传播”含义并不相同。前者是指使不特定人知晓内容。后者是指传染。

例 2

甲开设洗浴中心，只提供色情按摩服务，不提供性交服务。在行政法（治安管理处罚法）上，甲属于组织卖淫活动。但在刑法上甲不构成组织卖淫罪。刑法上的组织卖淫，含义范围要窄一些，要求提供性交或类似性交的服务。

2. “不同用语的含义同一化”。刑法中几个不同的用语也可以保持同一个含义。

   例如，刑法条文中的“出售”“销售”“倒卖”“贩卖”的含义相同，是指有偿转让所有权。

二、罪刑法定原则

罪刑法定原则的含义是：法无明文规定不为罪，法无明文规定不处罚。这是刑法的铁则。

罪刑法定的四个方面	具体内容
成文的罪刑法定	(1)法律主义（只有全国人大有权制定刑法）; (2)禁止习惯法
事前的罪刑法定	禁止溯及既往，但不禁止有利于被告人的溯及既往
严格的罪刑法定	禁止类推解释，但不禁止有利于被告人的类推解释
确定的罪刑法定	(1)明确性要求; (2)禁止绝对不定刑及绝对不定期刑; (3)禁止处罚不当罚的行为; (4)禁止不均衡、残虐的刑罚

三、刑法的效力

（一）空间效力

在中国境内犯罪

• 属地管辖
  • 共同犯罪角度：实行行为地，教唆行为地，帮助行为地
  • 犯罪行为地
  • 犯罪形态角度：实行行为地，预备行为地

在中国境外犯罪

• 属人管辖：中国人在境外犯罪（犯轻罪，可以不追究；国家工作人员和军人，一律追究）
• 保护管辖：外国人在境外犯罪（第一，针对中国国家或公民犯罪；第二，犯重罪；第三，双重犯罪原则）
• 普遍管辖：国际犯罪

（二）时间效力

旧法	刑法修正案（十一）	新法
行为时	2021.3.1	审判时

我国刑法关于时间效力的原则是：从旧兼从轻。这是指，原则上适用旧法（行为时的法律），但适用新法有利于被告人时，适用新法。也即，原则上禁止法律溯及既往，例外的不禁止有利于被告人的溯及既往。

范例

甲在2015年7月组织考试作弊。刑法在2015年11月1日增设了组织考试作弊罪。该罪名规定不能适用于甲的2015年7月的行为，也即不能溯及既往，无溯及力。对甲只能适用行为发生时的刑法规定。根据行为发生时的刑法规定，甲的行为无罪。

1. 适用的案件

“从旧兼从轻”原则适用的对象是未决犯（未判决的案件），也即，案件发生在旧法时，审判发生在新法时。对于已决犯（已判决的案件）则不存在是否溯及既往的问题。

[注意] 按照审判监督程序重新审判的案件，适用行为时的法律。

2. 司法解释的时间效力

行为时	审判时	处理结论
无司法解释	有司法解释	按照司法解释处理
有司法解释	新司法解释	按照“从旧兼从轻”处理