第一节 定罪标准：两阶层的犯罪构成体系
110岁的狗蛋强好小芳，指使老大爷为其望风。后狗蛋得逹。对二人该如何处 理？（老大爷望风案，2012年第9题的原理）
一、两阶层体系的原理
[图解]定罪原理（务必读两遍）
对一件事物的判断分为两个步骤：事实判断一→价值评价。 例如，“今天下雨了”，这是事实判断；“下雨天真糟糕”，这是价值评价。 又如，“毁坏庄稼的是个人，不是野猪，” 这是事实判断：“这个人真是个坏人、罪犯！”这是价值评价。 事实判断与价值评价这组哲学概念，对许多刑法问题的分析很有帮助。
判断一个人的行为是否构成犯罪，也是先进行事实判断，看行为人有无制造法益侵害 的事实：然后进行价值评价，就其制造的法益侵害事实而言，看能否责行为人，对其作出否定评价。
在一个宁静的午后，8岁的小孩在客厅玩跳舞机。
情景一: 一只猫从他身边跳过，打碎了一只花瓶。小孩的妈妈闻声从厨房出来，看到破碎的花瓶，脸色很难看。小孩赶紧嚷道：“这不是我干的!”
情景二: 小孩手舞足蹈，不慎碰碎了花瓶。妈妈出来，看到破碎的花瓶，脸色很难看。小孩赶紧嚷道：“我不是故意的!”
第一个情景中， 小孩的抗辩理由是他没有制造法益侵害事实。 这表明，一个行为要构成犯罪，首先需要具备一个要件：制造法益侵害事实（也称违法事实）。 如果一个行为没有制造法益侵害事实，就不可能构成犯罪。 由于法益侵害事实大多是客观事实，该要件也称为违法要件或客观要件，意指行为的法益侵害性（又称违法性） ①。
第二个情景中， 小孩的抗辩理由是不应该用故意的责任谴责他。 这表明，一个行为要构成犯罪，除了制造法益侵害事实外，还应具备一个要件：就该法益侵害事实，能够谴责行为人。 如果无法谴责行为人，则无法让其承担刑事责任。 这种谴责的条件称为责任要件 ②。能够谴责行为人的条件是， 他制造的法益侵害事实是故意所为，对于严重法益侵害事实（如致人死亡），过失为之也要谴责。 由于故意、过失均是主观事实，因此责任要件也称为主观要件，意指行为人的可谴责性（又称有责性、主观 罪过性、非难可能性）。
判断犯罪的顺序显然是先判断违法要件，后判断责任要件，这就形成一种阶层顺序：违法阶层和责任阶层。
因此可以说，犯罪由（客观）违法阶层和（主观）责任阶层构成。 （客观）违法阶层所要认定的是：行为在客观上是否具有法益侵害性。 只有具有法益侵害性的行为，才值得刑法关注。 （主观）责任阶层所要认定的是：行为人对该法益侵害事实是否具有可谴责性。 只有具有可谴责性，刑法才能就该法益侵害事实谴责行为人，让行为人承担刑事责任。 承担刑事责任的方式就是科处刑罚。
1. （客观）违法阶层
在犯罪的（客观）违法阶层里：
第一，要有一个人来实施犯罪，这就是行为主体。
第二，行为主体实施了一个危害行为。
第三，危害行为产生了危害结果。
第四，危害行为与危害结果之间要有因果关系。
这样，行为主体→危害行为→危害结果，客观要件就具备了。
因果关系是判断危害行为与危害结果的桥梁。由此便可以得出结论：这个行为具有法益侵害性。
但是，这时的结论还只是暂时的结论，因为如果存在一些阻却事由的话，便又可以排除行为的法益侵害性。 这些阻却事由主要有正当防卫、紧急避险、被害人承诺等。
甲杀了乙，首先在客观要件上，存在行为主体（甲）、危害行为（杀人）、行为对象（乙）、危害结果（乙死亡）、因果关系（乙死亡是由甲的行为导致的），因此甲的行为暂时被判断为具有法益侵害性。但是，接下来调查发现甲杀乙属于正当防卫，那么最终认为甲的行为不具有法益侵害性。可以看出，正当防卫、紧急避险、被害人承诺等之所以能够成为排除犯罪的事由，是因为从整体、最终的眼光看，它们并不具有法益侵害性。在判断完（客观）违法阶层后，接下来就该判断（主观）责任阶层。
2. （主观）责任阶层
一个行为人如果具有犯罪故意或过失，就表明其具有主观恶性、可谴责性。 但这时的结论还只是暂时的结论，因为如果存在一些阻却事由的话，便又可以排除非难可能性。 这些阻却事由主要有责任年龄、责任能力、违法性认识可能性、期待可能性等。
甲为了复仇而杀了乙，首先在客观上具有了法益侵害性，其次在主观上因为存在故意，便具有了非难可能性。 但是经查证，甲的年龄只有10周岁，这么小的年龄，刑法无法谴责他； 或者甲是完全的精神病患者，刑法也无法谴责他。因此，甲不用负刑事责任 ③。
二、两阶层体系的顺序：客观主义
甲在沙漠里看到前方站着仇人乙，向其开枪，实际是稻草人，四下无人。
主观主义认为（少数说）： 首先，甲具有杀人的犯罪故意，符合了主观要件； 其次，判断客观要件，甲有开枪杀人行为，符合了客观要件，那么甲便构成犯罪； 最后，由于没有杀死人，所以成立故意杀人罪（未遂）。
客观主义认为（多数说）： 首先判断客观要件，核心是判断是否存在危害行为。 要存在危害行为，就必须对法益产生实害或危险。如果一个行为对法益不会造成任何危险，就属于日常生活行为。 本案中，甲有开枪行为，但开枪行为不一定就是危害行为。 开枪行为要成为危害行为，必须对他人的生命产生威胁。 甲现在开枪打的是稻草人，四下又无人，对他人的生命不会产生任何危险，所以不是危害行为。 连危害行为都不是，对甲应直接得出无罪结论。
有人可能会想，那甲主观上有杀人故意啊！但是注意：犯罪是行为，而不是思想！只有杀人故意，而没有杀人的危害行为，不构成犯罪。刑法惩罚的是危害行为，而非思想 ④。
三、两阶层体系的比较
我国传统理论采取源自苏俄的四要件体系，这是指犯罪主体、主观方面、客体、客观方面。 四要件体系在判断犯罪时，没有形成“违法阶层→责任阶层”的阶层式判断，而是堆积木式的判断，由此 出现许多弊端。 最致命的缺陷是无法妥当处理共犯问题。共犯问题是刑法最疑难、最重要的问题，是各种犯罪构成体系的试金石。
本节开头“老大爷望风案”中，按照四要件体系，犯罪主体是指具有责任年 龄、责任能力的人。就强奸罪而言、责任年龄是14周罗。依此，狗蛋无罪。对老大爷只能单独处理。如果给老大爷定强罪的帮助犯，问题是，帮助犯不能单独存在，必须有实行犯，而狗蛋又无罪，不构成实行犯。如此，对老大签只好作无罪处理。然而，这种无罪结论显然不要。根据两阶层体系，在客观违法阶层，狗蛋与老大爷共同制造了法益侵害事实，是这个阶层的共同犯罪。到了责任阶层，由于狗蛋年龄不够，无法谴责狗蛋，最终不负刑事责任：能够责老大爷，最终负强好罪帮助犯的刑事责任。如果问实行犯在哪里？就是狗蛋，属于客观违法阶层的实行犯。（2012年第9题）
四、“犯罪”概念的阶段化理解
传统理论将“犯罪”理解成一个终局性的“点”概念。实际上，“犯罪”概念，在不同审查阶段具有不同含义。“犯罪”是个阶段性的概念。
1. 符合客观要件的“犯罪”概念
乙砍杀甲，甲防卫反击，致乙死亡。警方可以因甲涉嫌“犯罪（杀人罪）”而逮捕甲。这里的“犯罪”概念便是符合客观要件的犯罪概念。之后警方查明，甲构成正当防卫，最终不构成犯罪。
2. 符合客观（违法）阶层的“犯罪”概念
本节开头“老大爷望风案”中，10岁的狗蛋强奸小芳。狗蛋的行为符合强奸罪的客观阶层，行为具有违法性（法益侵害性）。这种违法行为可称为“犯罪”行为。之后审查到主观（责任）阶层，查明狗蛋未达强奸罪的责任年龄（14周岁），无法谴责狗蛋，狗蛋最终不负刑事责任，最终不构成犯罪。
3. 符合客观阶层和主观阶层的“犯罪”概念
成年男子甲强奸了妇女。甲的行为符合客观阶层及主观阶层，构成犯罪，应负刑事责任。大多数犯罪都是这个意义上的犯罪。
4. 符合两阶层，并最终起诉定罪的“犯罪”概念
一个行为符合两阶层，便应负刑事责任，一般情况下，便应予以起诉，并定罪。然而，有时存在一些阻却事由，导致不予起诉、不予定罪。
甲的逃税行为符合逃税罪的两阶层体系要件，构成逃税罪。 但是，刑法第201条第4款规定，“有第一款行为，经税务机关依法下达追缴通知后， 补缴应纳税款，缴纳滞纳金，已受行政处罚的，不予追究刑事责任。” 税务机关向甲下达追缴通知后，甲补缴了税款，缴纳了滞纳金， 接受了行政处罚，便不追究甲的刑事责任（不予起诉），也即最终甲不构成逃税罪。 刑法第201条第4款规定属于刑事责任阻却事由，也称为处罚阻却事由或客观处罚条件。
有人可能疑惑：“前面认为甲构成逃税罪，后面又认为甲不构成逃税罪，是否矛盾？”认为存在矛盾，是因为将犯罪概念理解成一个终局性的“点”概念。实际上，犯罪概念可以阶段化的理解，前面阶段构成犯罪，后面阶段不构成犯罪（“阶段化”的犯罪概念）。在审查步骤上，这种认定并不矛盾。因此，当我们讨论某个行为构成犯罪或不构成犯罪时，应注意所处的语境或阶段。否则，会导致指称不清、产生误会。