第二节 紧急避险
影片《泰坦尼克号》的片尾，杰克和罗丝在海上共抓一块木板，木板只能浮住一个人。 假如杰克为了救自己，一拳将罗丝打下去。对杰克该如何处理？（海上木板案）
第21条第1款 为了使国家、公共利益、本人或者他人的人身、财产和其他权利免受正在发生的危险， 不得已采取的紧急避险行为，造成损害的，不负刑事责任。
一、起因条件
1. 危险的来源
紧急避险的起因条件是必须存在现实危险。人面临的危险分为两种：
(1) 自然灾害、野生动物袭击。
例如，野狗追咬狗蛋，狗蛋迫不得已闯入小芳家。狗蛋属于紧急避险，不构成非法侵入住宅罪。
(2) 他人的不法侵害行为。
例如，狗剩追砍狗蛋，狗蛋迫不得已闯入小芳家。狗蛋属于紧急避险。
[注意1]对他人合法行为制造的危险不能紧急避险。
例如，警察抓捕小偷，小偷为了躲避警察抓捕，夺过第三人的摩托车骑走或闯入第三人的住宅，不构成紧急避险。（2016年第6题）
[注意2]负有特定职责的人在面临自己职务、业务带来的危险时，不能进行紧急避险。
例如，消防队员面对火灾时，不能进行紧 急避险。警察面对自己职责范围内的犯罪时，不能进行紧急避险。
[注意3]可以为了保护国家法益、公共法益而紧急避险。
例1，消防员为了灭火，不得已闯入他人院子使用水管，属于紧急避险。灭火是保护公共法益。
例2，警察为了抓捕小偷，不得已踩踏村民的麦田，属于紧急避险。抓小偷是保护社会法益。（2024年试题）
2. 危险的现实性
客观上不存在危险，行为人误以为存在危险，进行避险行为，属于假想避险。 与假想防卫的处理办法相同，对于假想避险，如果存在过失，就是过失犯罪；如果没有过失，就是意外事件。
例如，狗蛋在大街上不慎踩到狗屎，斜靠在电线杆上用力甩狗屎。狗剩以为狗蛋触电了，用木棒打倒狗蛋。狗剩属于假想避险。
二、时间条件
时间条件是危险正在发生。所谓正在发生，是指法益受到的危险已经产生但尚未消除。 如果事前或事后避险，属于避险不适时，处理办法与防卫不适时相同。
三、意思条件
意思条件讨论的是，成立紧急避险，是否要求避险人主观上具有避险意思？避险意思由避险认识和避险意图构成。 避险认识（避险意识），是指避险人认识到某项合法权利正在遭受危险，认识到自己在避免危险。 避险意图（又称避险意志、避险动机），是指避险人实施避险行为是出于正当意图、动机，也即为了保护合法权利。
(一) 避险认识
成立紧急避险，是否要求避险人具有避险认识，理论上存在激烈争议，争议主要体现在偶然避险问题上。
| 偶然避险的辨认标准 | 范例 | 观点展示 | 处理结论 |
|---|---|---|---|
| 在避免危险这一点上，没有做到主客观相一致，也即客观上避免了危险，但行为人主观上没有认识到这一点 | 甲以毁坏财物的目的砸坏乙的汽车玻璃，却碰巧救了被锁在车里的快要窒息的小孩 | 避险认识不要说：成立紧急避险，只要求客观上避免了危险，不要求主观上认识到这一点。结论：偶然避险成立紧急避险 | 甲成立紧急避险，不构成故意毁坏财物罪 |
| 在避免危险这一点上，没有做到主客观相一致，也即客观上避免了危险，但行为人主观上没有认识到这一点 | 甲以毁坏财物的目的砸坏乙的汽车玻璃，却碰巧救了被锁在车里的快要窒息的小孩 | 避险认识必要说：成立紧急避险，要求主观上具有避险认识。结论：偶然避险不成立紧急避险 | 甲不成立紧急避险，成立故意毁坏财物罪，但是由于甲制造了好结果，所以不构成故意毁坏财物罪既遂，而构成未遂 |
(二) 避险意图（避险动机）
甲看到一条野狗在追咬乙，看到丙（与甲有过节）捧着花瓶，情况紧急，出于报复丙的心理，夺过花瓶砸向野狗，救了乙，但导致花瓶打碎。 第一，甲认识到了乙面临危险，甲具有避险认识，认识到自己在避免危险。 第二，甲实施避险行为，不是出于保护合法权利的动机，而是出于报复心理。甲不具有避险意图。
[结论]成立紧急避险不要求具有避险意图。 上例中，甲虽然缺乏避险意图，但是甲在客观上避免了乙遭受危险，可成立紧急避险。
避险意图和侵害意图可以并存，不是对立排斥关系。也即，合法动机和不法动机可以并存。 例如上例中，甲可以一方面出于报复丙的心理，另一方面出于救助乙的心理，用花瓶砸野狗。 甲既有报复心理，也有避险意图，二者并存。甲成立紧急避险。（2015年第4题）
四、“不得已”条件
这是指避险手段只能是不得已而为之。不得已，意味着没有其他合理的方法可以选择。 “不得已”条件也称为补充性条件，意思是避险手段只能是补充手段，而不能是优先手段。 这一点与正当防卫不同，正当防卫中，面临不法侵害，原则上，防卫人没有躲避义务，防卫反击是优先手段，不需要不得已而为之。
[注意]受强制的紧急避险。这是指受他人强制实施紧急避险的情形。
甲看到乙带着儿子在银行附近散步，上前持刀绑架了乙的孩子，要求乙立刻去抢劫附近银行，否则杀害其子。 乙为了挽救儿子的生命而抢劫了银行。只要这种受强制的行为符合紧急避险的其他条件，便可以成立紧急避险，也即不构成胁从犯。乙的行为成立紧急避险。
五、限度条件
第21条第2款 紧急避险超过必要限度造成不应有的损害的，应当负刑事责任，但是应当减轻或者免除处罚。
要求：保护的法益≥损害的法益
- 法益的种类上，大体而言：生命法益>身体健康法益>人身自由法益>财产法益。
法益衡量上，不存在国家法益>公共法益（社会法益）>个人法益，也不存在个人法益>社会法益>国家法益。 例如，为了保护个人法益，可以通过损害公共法益或国家法益来紧急避险。 又如，为了保护国家法益，可以通过损害某些个人法益来紧急避险。（2016年第6题）
-
财产法益可以画等号。也即，为了保护某个财物，牺牲另一同价值的财物，成立紧急避险，而非避险过当。（2015年第4题）
-
生命法益不能画等号。也即，不能为了保护一个人的生命，牺牲另一个人的生命。 例如，在本节开头“海上木板案”中，由于双方获救机会均等 ，杰克不构成紧急避险，而构成故意杀人罪。
能否牺牲一个人的生命以保护其他多数人的生命？原则上不能，因为人的生命无价，不能成为被利用的手段。 例外，当这个人注定被牺牲，也即牺牲地位被特定化了，可以对其实施紧急避险（多数观点）。
例如，“9·11”事件中，恐怖分子劫持客机欲撞向地面大楼。客机上的乘客注定会被牺牲，不撞向地面大楼，也会死，可以用导弹击落，以避免地面大量人员受伤害。
[总结1] 正当防卫与紧急避险的比较
| 种类 | 起因条件 | 时间条件 | 意思条件 | "不得已"条件 | 限度条件 |
|---|---|---|---|---|---|
| 正当防卫 | 制止不法侵害。可以为了保护国家法益、公共法益而实施正当防卫 | 不法侵害正在进行，紧迫程度高一些 | 偶然防卫，防卫认识不要说与必要说 | 原则上，没有躲避义务，防卫反击是优先手段，不要求不得已而为之 | 更宽松。防卫明显超过必要限度造成重大损害的，才属于防卫过当 |
| 紧急避险 | 避免危险。可以为了保护国家法益、公共法益而实施紧急避险（2024年试题） | 危险正在发生，紧迫程度低一些 | 偶然避险，避险认识不要说与必要说 | 是补充性手段，要求不得已而为之（2024年试题） | 更严格。避险超过必要限度造成不应有的损害的，便属于避险过当（2017年第4题） |
[总结2] 正当防卫与紧急避险的内部关系
| 反击对象 | 结论和理由 | 范例 |
|---|---|---|
| 正当防卫 | 对正当防卫的反击，不构成正当防卫，而是故意犯罪，因为正当防卫不属于不法侵害 | 甲杀乙，乙反击甲，甲又反击乙。甲的反击构成故意犯罪 |
| 紧急避险 | (1)对紧急避险的反击，不构成正当防卫，因为紧急避险不属于不法侵害。(2)对紧急避险的反击不构成紧急避险，因为不符合法益衡量的要求。(3)对紧急避险的反击属于不法侵害 | 几条恶犬追咬甲，甲不得已闯入乙家。乙见状，将甲推出去。乙不构成紧急避险，因为乙保护的法益（住宅安宁状态）小于损害的法益（甲的身体健康）（2024年试题） |
| 假想防卫、事后防卫、防卫过当；假想避险、事后避险、避险过当 | 对这些行为的反击，构成正当防卫，因为这些行为都不构成正当防卫、紧急避险，都属于不法侵害 | 甲伤害乙后，离去，乙追上甲，用刀砍甲。甲反击乙。乙砍甲，属于事后防卫，属于不法侵害。甲反击乙构成正当防卫 |
| 偶然防卫、偶然避险 | 对其反击，观点展示：(1)按照防卫（避险）认识不要说，偶然防卫（偶然避险）构成正当防卫（紧急避险），不是不法侵害，因此对其不能进行正当防卫。(2)按照防卫（避险）认识必要说，偶然防卫（偶然避险）不构成正当防卫（紧急避险），客观上属于不法侵害，因此对其可以进行正当防卫 | 乙正要开枪杀丙，甲正要开枪杀乙，甲没有看到乙要杀人，甲只想杀死乙。甲的行为属于偶然防卫。丁反击甲。防卫认识不要说认为，丁不构成正当防卫。防卫认识必要说认为，丁构成正当防卫 |
[注意] 对正当防卫能否紧急避险？原则上不可以。（2024年试题）
甲杀乙，乙防卫反击、反杀，甲为了躲避反杀，抢来旁边丙的摩托车，骑走。 甲的抢车行为不构成紧急避险，构成抢劫罪。 这是因为，甲面临的危险（乙的防卫反击）是甲故意自己招来的，刑法对其不予保护。 如果乙的反杀变成事后防卫，则甲既可以紧急避险，也可以正当防卫。