复习策略:由于知识点比较散乱,所以尽量总结规律,通过对比、图表来记忆.
第一节 生产、销售伪劣商品罪
电影《我不是药神》中,男主进口印度仿制药,有疗效,但没有我国药监部门的批号。放到现今，该如何处理?(药神案)
一、生产、销售伪劣产品罪
第140条 生产者、销售者在产品中掺杂、掺假，以假充真，以次充好或者以不合格产品冒充合格产品，销售金额五万元以上的，构成本罪。
- 销售金额5万元
(1) 达到5万元，构成既遂。
(2) 未达到5万元的,是未遂,但轻微的未遂不值得处罚。司法解释规定:(销售金额x3)+货值金额≥15万元,则以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。
例1,销售金额是0,货值金额(库存额)是15万元,以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。(2010年第15题)
例2,销售金额是2万元,货值金额是9万元。(2x3)+9=15万元,以生产、销售伪劣产品罪(未遂)定罪处罚。
- 本罪与本节其余八个具体罪名的关系
(1) 第149条第1款:生产、销售八个具体罪名的产品,不构成该罪的,如果销售金额在5万元以上，定生产、销售伪劣产品罪。
(2) 第149条第2款:如果行为同时构成八个具体罪名和生产、销售伪劣产品罪,想象竞合，择一重罪论处。
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本节罪名与诈骗罪:销售伪劣产品,同时触犯诈骗罪的,想象竞合,择一重罪论处。
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本节罪名均可以由单位构成。
二、食品犯罪
| 食品犯罪 | 成立条件 | 食品类型 | 范例 |
|---|---|---|---|
| 生产、销售有毒、有害食品罪 | 抽象危险犯 (也即行为犯) | 有毒、有害食品,是指掺入有毒、有害的非食品原料的食品 | 1.用“瘦肉精”喂猪或销售这样的猪肉。注意:“食品"包括食材,如生猪、活鱼、生长中的蘑菇等。 (2022年试题) 2.将工业酒精勾兑成散装白酒出售。(2022年试题) 3.将工业用猪油冒充食用油出售。 4.用“地沟油”生产食用油 |
| 生产、销售不符合安全标准的食品罪 | 具体危险犯 | 不符合安全标准的食品,没有达到毒害性 | 1.含有严重超出标准限量的农药残留、重金属、污染物 质的食品。 2.包装材料、容器被污染的食品。 3.超过保质期的食品 |
[注意]生产、销售有毒、有害食品罪与投放危险物质罪可以想象竞合。
例如,甲用工业酒精冒充白酒出售,导致数人中毒,同时触犯两罪,想象竞合,择一重罪论处。(2022年试题)
三、药品犯罪
| 罪名 | 成立条件 | 行为对象和方式 | 要点 |
|---|---|---|---|
| 生产、销售、提供假药罪 | 抽象危险犯 (行为犯) | 1.假药的判断标准,现采取实质标准,也即是否有疗效。有疗效,不算假药。以往采取形式标准,也即只要没有药监局批号,就是假药。 2.假药的种类: (1)成分不符; (2)冒充的药品。以非药品冒充药品或者以他种药品冒充此种药品; (3)变质的药品; (4)标明的适应症超出规定范围。 3.根据民间传统配方私自加工的药品,没有批号,但有疗效的,不算假药 | 1.提供假药罪、提供劣药罪,是指药品使用单位或其人员明知是假药、劣药而提供给他人使用。提供,包括有偿提供和无偿提供。有偿提供就是销售。 2.不以营利为目的,实施带有自救、互助性质的生产、进口、销售药品的行为,不认定为犯罪。这里的药品包括假药、劣药及没有批号的药。 3.未取得药品销售许可证,销售药品,以前定非法经营罪,现在不定非法经营罪。如果符合其他罪的要件,定其他罪。 |
| 生产、销售、提供劣药罪 | 实害犯 | 劣药的种类: 1.含量不符; 2.被污染的药品; 3.过期的药品; 4.擅自添加防腐剂、辅料的药品 | 1.提供假 药罪、提供劣药罪,是指药品使用单位或其人员明知是假药、劣药而提供给他人使用。提供,包括有偿提供和无偿提供。有偿提供就是销售。 2.不以营利为目的,实施带有自救、互助性质的生产、进口、销售药品的行为,不认定为犯罪。这里的药品包括假药、劣药及没有批号的药。 3.未取得药品销售许可证,销售药品,以前定非法经营罪,现在不定非法经营罪。如果符合其他罪的要件,定其他罪。 |
| 妨害药品管理罪 | 具体危险犯 (足以严重危害人体健康) | 1.生产、销售国务院药品监督管理部门禁止使用的药品的; 2.未取得药品相关批准证明文件生产、进口药品或者明知是上述药品而销售的;(若适应症、成分不明,或在境外未合法上市,视为有具体危险) 3.药品申请注册中提供虚假的证明、数据、资料、样品或者采取其他欺骗手段的; 4.编造生产、检验记录的(若影响药品的安全性、有效性,视为有具体危险) | 成立本罪,要求具体危险。私自进口、销售印度仿制药,如果没有具体危险,则不会构成该罪。因此,影片《我不是药神》中的男主角不会构成该罪,因为该药具有疗效 |
| 药品监管渎职罪 | 实害犯 | 本罪既包括故意(滥用职权),也包括过失 (玩忽职守) | 同时构成本罪和药品犯罪的共犯,想象竞合,择一重罪论处 |
某药厂明知药品已经过期,仍然作为捐献的药品捐出,造成严重后果。
多数说认为,药厂不构成提供劣药罪,因为药厂是药品的生产单位,不是使用单位。
少数说认为,药厂构成提供劣药罪,因为将药厂解释为药品使用单位,属于扩大解释。(2022年试题)
甲没有获得药品批准文件,销售国外合法的仿制药。该仿制药对治疗丙肝有疗效。甲构成:销售假药罪?妨害药品管理罪?非法经营罪?答案:甲不构成犯罪。