柏浪涛

AI 总结

第七节 毒品犯罪

一、走私、贩卖、运输、制造毒品罪（第347条）

(一) 走私毒品

走私毒品，是指非法运输毒品进出国境的行为。

1. 间接走私。直接向走私毒品的犯罪人购买毒品的，属于走私毒品。
2. 既遂标准：陆路输入的，越过国境线；海运、空运的，船舶、飞机到达本国港口、机场。此后被海关查获，不影响既遂的成立。

(二) 贩卖毒品

1. 贩卖，是指有偿转让。

   (1)如果无偿转让毒品，如赠与毒品，不构成贩卖毒品。

   (2)有偿转让不要求有牟利目的。

   例

   甲戒毒后，将自己已剩余毒品以极低价格转让给乙，不想赚乙的钱。甲构成贩卖毒品罪。（2008年第65题）

   (3)贩卖的方式，可以是钱物交易，也可以是物物交换。

   例

   甲有海洛因，乙有冰毒。甲想吸食冰毒，乙想贩卖冰毒。甲将海洛因给乙，乙将冰毒给甲。乙构成贩卖毒品罪。甲收到10克冰毒后持有，构成非法持有毒品罪。（2024年试题）

   (4)为了自己吸食而购买毒品的，不构成贩卖毒品，也不构成贩毒者的贩卖毒品罪、运输毒品罪的共犯。

   例

   甲为了自己吸食毒品，向乙购买了毒品，给乙发送了收件地址。乙顺利将毒品邮寄到甲家。乙构成贩卖、运输毒品罪。甲不构成共犯。（2022年试题）。

2. 代购算不算贩卖？根据司法解释规定：

[提示] 上述图表中要求牟利目的，是为了与友情代购相区分。

例1

甲为了吸食，让乙代购毒品，乙在交通、食宿等必要开销之外，向甲收取“介绍费”“劳务费”。乙从中牟利，变相加价，卖给甲，属于中间商(二道贩子)，构成贩卖毒品罪。(2016年第61题)

例2

甲为了吸食，让乙代购毒品，乙说：“我为你代购，不收介绍费、劳务费，但代购来的毒品，分一成给我，作为酬劳。”甲答应。 乙其实想将收取的毒品予以贩卖。乙具有贩卖目的，收取毒品，等于是为自己贩卖毒品而进货，构成贩卖毒品罪。乙如果收取毒品是为了自己吸食，则不构成贩卖毒品罪。(2024年试题)

3. 贩卖毒品罪的既遂标准是卖掉毒品，不要求收到货款。

例

甲向乙买毒品，给乙交付了首款，乙交付了毒品。甲在ATM机上转尾款时，甲乙被抓获。乙构成贩卖毒品罪既遂。(2024年试题)

4. 共犯问题总结：

行为类型	具体模型	结论
居间介绍	贩毒者乙想找货源，甲受乙委托，为乙介绍贩毒者	甲构成乙的贩卖毒品罪的帮助犯
居间介绍	贩毒者乙想找买家，甲受乙委托，为乙介绍购毒者	甲构成乙的贩卖毒品罪的帮助犯
居间介绍	吸毒者乙想买毒品，甲受乙委托，为乙介绍贩毒者，乙买到数量较多毒品而持有	甲构成乙的非法持有毒品罪的帮助犯
居间介绍	甲在贩毒者与吸毒者之间居间介绍，促成交易	甲一方面构成贩毒者的贩卖毒品罪的帮助犯，另一方面构成吸毒者的非法持有毒品罪的帮助犯，想象竞合
居间倒卖	贩毒者将毒品卖给甲，甲将毒品倒卖给吸毒者	甲构成贩卖毒品罪的实行犯
帮助交付	贩毒者将毒品卖给吸毒者，让甲交付给吸毒者	甲构成贩卖毒品罪的帮助犯

(三) 运输毒品

运输毒品，是指使毒品发生较长距离的位移。如果是从一楼搬到三楼，不构成运输毒品罪。

[总结] 司法解释规定：(2022年试题)

角色与行为	购买、存储毒品过程中，持有毒品数量较大	运输毒品过程中，持有毒品数量较大
吸毒者，代购者（为吸毒者代购）	非法持有毒品罪	运输毒品罪

1. 着手与既遂

(1) 着手标准：为了运输而开始搬运。

(2) 既遂标准：毒品离开原存放地，发生较长距离的位移。

[注意1] 既遂的标准不是运抵目的地。中途被查获，仍构成既遂。(2017年第61题)

[注意2] 行为人先将毒品从甲地运至乙地，由于某种原因，又运回甲地的，构成运输毒品罪既遂。(2022年试题)

2. 共犯问题

第一，分段运输

例

老大安排，由甲走第一段路程，然后将货交给乙，乙走第二段路程。虽然甲乙有交接，但是二人不构成运输毒品罪的共同犯罪，因为大家都是马仔，各自负责各自的事情。(2016年第61题)

第二，同行运输

例

老大安排，甲乙各自携带毒品，同行运输毒品，路上甲乙的运输行为相对独立，没有配合、掩护行为，各自向老大领取报酬，不构成运输毒品罪的共同犯罪。

第三，集中派活

例

老大将甲乙叫到跟前，吩咐甲送一批货到A目的地，乙送一批货到B目的地。甲乙虽然知道对方都在运输毒品，但不构成共同犯罪，因为大家都是马仔，各自负责各自的事情。

(四) 制造毒品

1. 制造方法

(1) 从原料中提取。例如，从罂粟中提取鸦片。

(2) 精制，也即提高纯度。

例

对海洛因进行浓缩精华，提高纯度。注意，去除毒品中的非毒品物质，不属于制造毒品。

(3) 变种，也即用化学方法或其他方法使一种毒品变成另一种毒品。

(4) 非法按照一定的处方针对特定人调制毒品。

[注意1] 为便于隐蔽运输、销售、使用、欺骗购买者，或者为了增重，对毒品掺杂使假，添加其他非毒品物质，不属于制造毒品。(2010年第60题)

[注意2] 分装毒品属于制造毒品。这是指将毒品进行分割，并装入一定的容器，属于量的精制。

2. 既遂标准：制造出来毒品。至于制造出来的毒品数量多少、纯度高低，都不影响既遂的成立。(2022年试题)

[注意] 不能犯。制造毒品的方法在客观上根本不具有制造出毒品的可能性的，不成立制造毒品罪，注意不能以制造毒品罪未遂论处。

(五) 主观认识问题

只要求认识到毒品的成分作用，不要求认识到毒品名称。

例1

张某发现某种电子烟中的大麻素能够使人精神成瘾，但不知道其是“毒品”，仍出售这种电子烟。毒品是指能够使人精神成瘾的精神药品。 张某已经认识到这种成分作用，便认识到毒品的实质特征，具有贩卖毒品故意。张某构成贩卖毒品罪。(2022年试题)

例2

甲误以为自己贩卖的是海洛因，实际是鸦片。要具有贩卖毒品罪的故意，只要求认识到“毒品”即可，不要求认识到具体的毒品的种类。甲构成贩卖毒品罪。(2008年第2题)

(六) 麻精药品(麻醉药品、精神药品)

1. 明知是走私、贩卖毒品的犯罪分子或者吸毒者，向其贩卖麻精药品，构成贩卖毒品罪。

2. 出于医疗目的，未取得药品证件，生产、进口、销售麻精药品，不构成走私、贩卖、制造毒品罪，构成妨害药品管理罪。

3. 出于为自己治病目的，携带麻精药品、邮寄麻精药品进出境，不构成犯罪(不构成非法持有毒品罪、走私毒品罪)。

4. 依法管理麻精药品的人员：

   (1) 向吸毒者无偿提供麻精药品，构成非法提供麻醉药品、精神药品罪（第355条）。

   (2) 向吸毒者有偿提供（贩卖）麻精药品，构成非法提供麻醉药品、精神药品罪和贩卖毒品罪，想象竞合，择一重罪论处，定贩卖毒品罪。

   (3) 明知是走私、贩卖毒品的犯罪分子，向其贩卖麻精药品，构成贩卖毒品罪；向其无偿提供麻精药品，属于供货行为，构成走私、贩卖毒品罪的帮助犯。

(七) 数量问题

成立本罪，不要求毒品数量大小。但数量影响量刑。数量计算问题。

1. 走私、贩卖、运输、制造的毒品，如果是同一宗毒品，在数量上不重复计算；如果是不同宗毒品，在数量上需要累加计算。 不过无论是否同宗毒品，在定罪上都只定走私、贩卖、运输、制造毒品罪，不数罪并罚，因为该罪名是选择性罪名。(2010年第60题)

2. 走私、贩卖、运输、制造、非法持有两种以上毒品的，可以将不同种类的毒品分别折算为海洛因的数量，以折算后累加的毒品总量作为量刑的根据。(2019年试题)

(八) 特别再犯制度

第356条 因走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪被判过刑，又犯本节规定之罪的，从重处罚。

1. 前罪只包括五个罪名：走私、贩卖、运输、制造、非法持有毒品罪。后罪包括毒品犯罪一节所有的罪名。

2. 前后罪的法定刑没有要求，包括管制、拘役、有期徒刑、无期徒刑。

3. 前后罪的时间间隔没有要求。

4. 特别再犯与累犯的关系。

   (1) 二者可以竞合。行为人既构成累犯，又构成特别再犯，产生竞合，择一重罚处罚。

   (2) 不满18周岁的人不构成累犯，也不构成特别再犯。(2013年第3题)

二、非法持有毒品罪(第348条)

1. 成立本罪要求持有毒品达到数量较大。例如，海洛因是10克。(2011年第18题)

2. 持有是指事实上支配控制毒品。

(1) 持有不限于随身携带，也包括保存在可以控制的地方。

(2) 持有也可以是间接持有。

例

委托他人代为保管。委托者属于间接持有，成立非法持有毒品罪。代为保管人明知是毒品而代为保管，也成立非法持有毒品罪。 如果代为保管人同时还具有帮助原持有人逃避司法机关追查的意图，则既触犯非法持有毒品罪，还触犯窝藏毒品罪，属于想象竞合，择一重罪论处。(2011年第18题, 2010年第60题)

3. 因走私、贩卖、运输而持有毒品，定走私、贩卖、运输毒品罪，不定非法持有毒品罪。(2011年第18题)

4. 吸毒不构成犯罪，但是吸毒者持有毒品达到数量较大时，以非法持有毒品罪论处。

三、容留他人吸毒罪（第354条）

1. 容留，是指允许他人在自己管理的场所吸食、注射毒品或者为他人吸食、注射毒品提供场所的行为。容留行为既可以主动实施，也可以被动实施；既可以是有偿的，也可以是无偿的。

2. 共有场所。如果二人共有某个场所，其中一人在吸毒，另一人不阻止，不属于容留他人吸毒。

3. 罪数问题。根据司法解释，向他人贩卖毒品后又容留其吸食、注射毒品，或者容留他人吸食、注射毒品并向其贩卖毒品，以贩卖毒品罪和容留他人吸毒罪数罪并罚。(2017年第61题)

四、引诱、教唆、欺骗他人吸毒罪和强迫他人吸毒罪（第353条）

例如，店家将罂粟壳掺入食品以招揽顾客。由于顾客都是在不知道的情况下被骗食用的，因此这种行为属于欺骗他人吸食毒品的犯罪行为。

五、包庇毒品犯罪分子罪和窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪(第349条)

(一) 包庇毒品犯罪分子罪

1. 包庇的对象不是任何毒品犯罪分子，而只是走私、贩卖、运输、制造毒品罪的犯罪分子。(2012年第62题, 2021年试题)

2. 本罪与包庇罪是法条竞合关系，优先适用本罪。

(二) 窝藏、转移、隐瞒毒品、毒赃罪

本罪属于事后的赃物犯罪。本罪是掩饰、隐瞒犯罪所得罪的一个具体罪名，二者是法条竞合关系，优先适用本罪。(2012年第62题，2021年试题)

1. 本罪的上游犯罪，不包括所有的毒品犯罪，只包括“走私、贩卖、运输、制造毒品罪”。

2. 本罪只能发生在上游犯罪既遂之后。若与上游犯罪人事前有通谋，则构成上游犯罪的共同犯罪。

例1

甲走私毒品既遂后，为逃避法律追究，让乙为其窝藏该批毒品。乙照办。乙构成窝藏毒品罪。如果甲与乙事前通谋，由甲走私入关，由乙负责窝藏，则乙构成走私毒品罪的共犯。

例2

甲贩卖毒品既遂后，将获得的货款（也即毒赃）交给乙窝藏，乙照办。乙构成窝藏毒赃罪。如果甲与乙事前通谋，由甲贩卖，由乙窝藏获得的货款，则乙构成贩卖毒品罪的共犯。

例3

甲将毒品从上海运到南京后，为了逃避警方侦查、法律追究，将毒品交给乙，让乙窝藏或转移到秘密地点，乙照办。乙构成窝藏、转移毒品罪。

如果甲与乙事前通谋，由甲将毒品从上海运到南京，由乙将毒品从南京再运到北京，则甲、乙构成运输毒品罪的共同犯罪。

3. 由于本罪是事后的赃物犯罪，因此，实施本罪的目的是为了逃避法律追究。如果直接目的就是贩卖，则直接定贩卖毒品罪。

例

甲走私毒品、运输毒品、制造毒品既遂后，为了贩卖，将毒品交给乙，让乙贩卖掉。乙答应，乙先窝藏、转移，然后找机会贩卖掉。乙直接构成运输、贩卖毒品罪，不认定为窝藏、转移毒品罪，也不认定为掩饰、隐瞒犯罪所得罪。

例2

甲将毒品交给乙，让乙运到北京，并卖给吸毒者。乙照办。乙构成运输、贩卖毒品罪，不构成转移毒品罪。(2015年第9题)

4. 行为对象：“毒品和毒赃”。“毒品”，是指走私、运输、制造毒品罪既遂后的毒品。贩卖毒品罪既遂，就意味着卖掉了毒品，换来货款，所以不存在“毒品”，只存在“毒赃”（获得的货款，赃款）。

[注意] 本罪的“毒赃”，不包括“毒赃”产生的收益。

例

甲通过贩毒获得50万元货款（毒赃），用这笔钱炒股赚了10万元（毒赃的收益）。乙帮甲保管这10万元。乙不构成窝藏毒赃罪，但构成掩饰、隐瞒犯罪所得收益罪。

典型真题

关于毒品犯罪，下列哪些选项是正确的？(2017年·卷二·61题)①

A. 甲容留未成年人吸食、注射毒品，构成容留他人吸毒罪

B. 乙随身携带藏有毒品的行李入关，被现场查获，构成走私毒品罪既遂

C. 丙乘广州至北京的火车运输毒品，快到武汉时被查获，构成运输毒品罪既遂

D. 丁以牟利为目的容留刘某吸食毒品并向其出卖毒品，构成容留他人吸毒罪和贩卖毒品罪，应数罪并罚