第八节 职务侵占罪
村长狗蛋利用职权，贪污村集体的财产。狗蛋构成贪污罪还是职务侵占罪?（村长贪污案）
职务侵占罪（第271条），是指公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，将本单位财物非法占为已有，数额较大的行为。本罪实质上是非国家工作人员贪污罪。
一、行为主体
行为主体是公司、企业或者其他单位的工作人员，也即非国家工作人员。这是与贪污罪中的国家工作人员相对应的概念。
-
国有公司、企业或者其他国有单位中从事公务的人员和国有公司、企业或者其他国有单位委派到非国有公司、企业以及其他单位从事公务的人员，是贪污罪的行为主体。
-
国家机关、国有公司、企业、事业单位中并未从事公务的非国家工作人员，是职务侵占罪的行为主体。
-
在国有资本控股、参股的股份有限公司中从事管理工作的人员，除受国家机关、国有公司、企业、事业单位委派从事公务的以外，不属于国家工作人员，可以成为职务侵占罪的主体。(2008年第63题)
-
村民委员会等村基层组织人员，利用职务便利侵吞集体财产的，以职务侵占罪论处；但是如果在协助人民政府从事行政管理工作时，利用职务上的便利侵占公共财物的，则成立贪污罪。例如，本节开头“村长贪污案”中，村 长构成职务侵占罪。(2008年第63题)
二、行为对象
行为对象是单位的财产，不是国有财产，也不是某个个人的财产。
- 这里的财产包括财产性利益(债权)。
公司会计让债务人将欠款打入自己账户，构成职务侵占罪。
- 这里的财产包括利用职务产生的财物。
网游公司技术经理利用职权，私下生成游戏装备，卖给他人，贩卖所得归自己所有，构成职务侵占罪。
- 这里的财产包括公司的股份。
A公司享有B公司20%的股份，A公司委派甲参与B公司的管理。甲利用职务便利，将A公司的股份转移到自己名下，构成职务侵占罪。
A公司享有B公司20%的股份，由A公司的经理甲代持，A公司委派甲参与B公司的管理。甲利用职务便利，将代持的股份擅自出售，出售所得归自己所有。甲属于侵占行为，构成职务侵占罪。
题1，乙享有A公司20%的股份。A公司的经理甲利用职务便利，在乙不知情的情况下，将乙的股份变更为自己所有。
第一种观点认为，甲构成盗窃罪，不构成职务侵占罪，因为甲侵犯的不是单位的财产，而是他人的财产。
第二种观点认为，甲构成职务侵占罪。
题2，乙享有A公司20%的股份，由A公司的经理甲代持。甲利用职务便利，在乙不知情的情况下，将代持的股份擅自出售，出售所得归自已所有。甲侵占乙的财产，构成侵占罪。
三、实行行为
多数说认为，本罪的实行行为有：侵占，盗窃，诈骗。理由是，刑法第183条第1款规定，保险公司的职员利用职务便利，骗取本公司保险金，定职务侵占罪。
少数说认为，本罪的实行行为只有侵占，也即，将单位所有、自己基于职务而占有的财物，变成自己所有。
按照多数说，侵占罪、盗窃罪、诈骗罪是A，职务侵占罪是A+B。B1是行为主体；B2是行为对象；B3是行为方式，要求利用职务便利。 B1、B2、B3，缺少一个，职务侵占罪就退回侵占罪、盗窃罪或诈骗罪。
1. “利用职务便利”中的“职务”
这是指具有一定管理权限的职务。例如，主管、管理、经营等职务。依据这种职权，能够占有或支配单位财物。 纯粹的体力性劳务，没有管理权限，只是机械执行的角色，不属于这里的“职务”，其对单位财物只是占有的辅助者，而没有独立占有。 对此可联系盗窃罪中关于上下级占有的知识加以判断。
单纯的没有管理权的装卸工、搬运工、分拣员，不是这里的“职务”。但仓库管理员、产品质检员，具有一定管理权限，属于这里的“职务”。(2009年第18题，2014年第17题)
甲是某公司司机，按照公司安排独自一人将价值7万元的货物运往外地。甲在途中将货物变卖，携款潜逃。长途运输司机单独运输，没有押运员，表明公司对司机有充分授权，司机在占有公司财物。甲构成职务侵占罪。(2008年四川卷第18题)
2. “利用职务便利”中的“利用”
这是指实质的利用而非形式的利用，也即要求是利用职务上主管、管理单位财物的便利，而不是仅仅利用因工作关系而熟悉作案环境、易于接近作案目标、容易进入作案场所。
某民营公司财务总监甲利用权限登录公司账户，盗划一笔资金。这是实质利用职权，构成职务侵占罪。
甲又来到公司仓库，库管员认识甲，知道甲是本公司的财务总监，便没多问，甲进去后偷拿一个货物。这是形式利用职权，仅构成盗窃罪，不构成职务侵占罪。